隨著網(wǎng)絡(luò)時代的迅速發(fā)展以及民間小額貸款形式的蓬勃興起，網(wǎng)絡(luò)信貸也作為一種平臺模式在互聯(lián)網(wǎng)間擴(kuò)展開來，比較常見的就是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺模式，即“人人貸”，它為借款人和投資人提供一個融資平臺，為促進(jìn)雙方達(dá)成協(xié)議提供中介服務(wù)，這一過程中的資料、資金、合同、手續(xù)等全部通過網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)。這種新型的理財模式逐漸被大眾所青睞，一方面是因為投資人獲得了資金所孳生的較高的利息，另一方面借款人可以通過相對便捷的方式實現(xiàn)了自己的資金需求，可以說民間網(wǎng)絡(luò)借貸平臺是市場經(jīng)濟(jì)自動調(diào)節(jié)的產(chǎn)物。但是，P2P模式在我國方興未艾，存在機(jī)制仍有諸多不足之處，加之我國相關(guān)法律法規(guī)不健全，缺乏有效的監(jiān)管制度，便成為網(wǎng)絡(luò)信貸平臺可以健康有序發(fā)展的關(guān)鍵，這也是本文所要解決的重點問題。

一、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展的現(xiàn)狀

（一）起源和發(fā)展

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸（Peer to peer lending），即借款人和投資人之間，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)一方獲得資金支持，另一方獲得利息收入的交易模式。該模式的雛形，是英國人理查德·杜瓦、詹姆斯·亞歷山大、薩拉·馬休斯和大衛(wèi)·尼克爾森4位年輕人共同創(chuàng)造的。2005年3月，一家名為“Zopa”的網(wǎng)站在英國開通，標(biāo)志著網(wǎng)絡(luò)借貸的誕生，英國也成為P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的發(fā)源地，此后P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在全球范圍內(nèi)得到了迅速的發(fā)展，規(guī)模較大的有美國的prosper等，國外的平臺大多從網(wǎng)絡(luò)上直接獲取借款人和投資人，直接對借貸雙方進(jìn)行撮合，不承擔(dān)過多的中間業(yè)務(wù)，模式比較簡單。隨著我國2007年第一個P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺“拍拍貸”成立，又陸續(xù)有“人人貸”、“紅嶺創(chuàng)投”、“陸金所”、“宜人貸”等多家網(wǎng)絡(luò)借貸平臺如雨后春筍般出現(xiàn)，借貸雙方主體由最早的個人擴(kuò)大到了企業(yè)，并且P2P模式種類也趨向多元化。

（二）興起的原因

P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的出現(xiàn)，有其合理性，它規(guī)避了借貸雙方的“人情往來”、突破了時空的限制，有效地嫁接了借貸關(guān)系，提供了民間資本集中流通的平臺，使借貸的效率大幅提高。

1、借款人的需求。就目前的信貸體系來看，金融機(jī)構(gòu)是獲準(zhǔn)從事信貸業(yè)務(wù)的主體，我國法律還明確規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)設(shè)立和信貸活動的開展采取審批核準(zhǔn)制。【1】其嚴(yán)苛的準(zhǔn)入制度無疑使信貸體系覆蓋面和效率都受到了阻礙。而從現(xiàn)實層面上看，金融機(jī)構(gòu)出于風(fēng)險控制等因素的考慮，也會在貸款前嚴(yán)格審查借款人的信用、還款能力等情況，多數(shù)是將貸款發(fā)放給有雄厚資金的大企業(yè)，而對于個人和小微企業(yè)而言，他們從大型金融機(jī)構(gòu)獲得貸款的幾率更低，效率也更低，勢必會尋求一種更為便捷的途徑來進(jìn)行融資。

2、投資人的需求。一般來說，網(wǎng)絡(luò)借貸收益比銀行存款利率高出許多，并且這種投資渠道與股票、期貨等方式相比，雖然都有風(fēng)險，但技術(shù)含量更低，操作成本也更低。

（三）目前國內(nèi)存在的六種模式

國內(nèi)根據(jù)自己的需要對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸涉及的主要環(huán)節(jié)進(jìn)行了了細(xì)化，這些環(huán)節(jié)的類型組合成了多種模式，主要包括了以下六種。

1、純線上模式

借款人和投資人都直接從網(wǎng)絡(luò)上獲取，多為信用借款，借款額小，對借款人的審核、信用評估也多通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行。這種模式比較接近原生態(tài)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸。平臺強(qiáng)調(diào)投資人風(fēng)險自負(fù)，平臺承擔(dān)的風(fēng)險小，只通過風(fēng)險保證金對投資人一定限度的保障，國內(nèi)采用這種模式較少，如拍拍貸。

2、債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式

借款人和投資人之間存在一個專業(yè)的放款人，為了提高放貸速度，專業(yè)放款人先以自有資金放貸，然后再把債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人，使用回籠的資金重新放貸。此種模式多見于線下，但也有部分放款人通過網(wǎng)絡(luò)尋找投資人。該模式常以理財產(chǎn)品作為包裝，打包銷售債權(quán)的行為也常被認(rèn)為有構(gòu)建資金池之嫌。典型的債權(quán)轉(zhuǎn)讓平臺，如宜信、冠群馳騁。

3、擔(dān)保/抵押模式

由第三方擔(dān)保機(jī)構(gòu)對每一筆借款進(jìn)行擔(dān)保，或者由借款人自行提供一定資產(chǎn)進(jìn)行抵押。該模式下投資人的風(fēng)險較低，而且由于引入了擔(dān)保機(jī)構(gòu)或辦理抵押使貸款速度降低，因而借款利息會有所下降，并且一些優(yōu)質(zhì)的擔(dān)保機(jī)構(gòu)可能會憑借強(qiáng)勢地位影響P2P借貸平臺的定價權(quán)。如：陸金所（擔(dān)保機(jī)構(gòu)提供擔(dān)保）。

4、O2O模式

P2P借貸平臺主要負(fù)責(zé)網(wǎng)站的維護(hù)和投資人的開發(fā)，借款人由小貸公司或擔(dān)保公司開發(fā)。該模式是由小貸公司或擔(dān)保公司尋找借款人，再進(jìn)行審核后推薦給P2P平臺，再次審核后，將借款信息發(fā)布到網(wǎng)上，接受投資人的投標(biāo)，由小貸公司或擔(dān)保公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任或連帶責(zé)任。

這類模式容易割裂完整的風(fēng)險控制流程，如小貸公司或擔(dān)保公司可能專注于開發(fā)借款人數(shù)量，而忽視了其資格審核；而P2P平臺可能專注于吸引投資人而降低了審核標(biāo)準(zhǔn)。此種模式平臺仍承擔(dān)較大的風(fēng)險，如：互利網(wǎng)。

5、P2B模式

該模式中的B是指Business，企業(yè)，即一種由個人向企業(yè)發(fā)放貸款的模式。其特點是貸款金額高，一般來說，少則幾百萬，多則上億。一般都有擔(dān)保機(jī)構(gòu)提供擔(dān)保，由企業(yè)反擔(dān)保。這類模式需要平臺具備強(qiáng)大的審查能力、信用評估和風(fēng)險控制能力，否則擔(dān)保公司也可能無法償還借款。如：積木盒子。

6、混合模式

許多P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在產(chǎn)品端、借款端、投資端的劃分并非涇渭分明，例如：有的平臺既通過線上開發(fā)借款人，也通過線下開發(fā)；有的既撮合信用貸款也撮合擔(dān)保貸款；有的既支持手工投保也支持自動投保或者定期理財產(chǎn)品。如：人人貸。

二、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸所面臨的法律風(fēng)險

在我國，網(wǎng)絡(luò)融資面臨的風(fēng)險一直非常突出，這也是這個行業(yè)引發(fā)爭論的焦點所在。相關(guān)的法律缺失，監(jiān)管機(jī)構(gòu)不明確，加上行業(yè)規(guī)范尚未建立，制度風(fēng)險仍然存在。此外，由于我國個人征信系統(tǒng)尚不完善，投資人了解借款人的真實財務(wù)狀況的可能性非常低，這樣一來，借貸過程中的信息不對稱現(xiàn)象進(jìn)一步加劇，信用風(fēng)險難以控制。以下分別從投資人和借款人的角度出發(fā)梳理了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的風(fēng)險點。

（一）投資人的法律風(fēng)險

1、資金的來源缺少監(jiān)管

現(xiàn)存的一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺（如拍拍貸）只要求在網(wǎng)站注冊后便有了出借資格，并不需要實名認(rèn)證，非實名制用戶可以通過支付寶、財付通等第三方平臺進(jìn)行充值，這樣只需要一個虛擬的網(wǎng)名，就可以往網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的賬號匯款，平臺完全不審查資金來源，有可能造成被犯罪團(tuán)伙利用，進(jìn)而進(jìn)行洗錢、轉(zhuǎn)貸等非法活動。

2、違約責(zé)任追究困難

即借款人無法按時還本付息的風(fēng)險。在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸過程中，平臺僅僅是在借款人和投資人之間扮演了中介的角色，為借貸雙方提供融資信息配對服務(wù)，協(xié)助雙方順利完成

借款活動，并沒有真正參與到交易中去。相對于線下的民間金融而言，網(wǎng)絡(luò)交易的虛擬性導(dǎo)致很難認(rèn)證借款人的真實信息，如果缺乏抵押和擔(dān)保，使其信用風(fēng)險明顯高于其他線下金融機(jī)構(gòu)。如：2011年7月21日宣布關(guān)閉的哈哈貸，是國內(nèi)P2P首次公開折戟，還引發(fā)央行發(fā)布了《關(guān)于人人貸有關(guān)風(fēng)險提示的通知》，但當(dāng)時哈哈貸的倒閉正是由于要做“中國最嚴(yán)謹(jǐn)?shù)木W(wǎng)絡(luò)借貸平臺”，以至于業(yè)務(wù)量不夠而導(dǎo)致的；而目前處于圈地運(yùn)動階段的P2P們則正好相反，雖然對外聲稱的壞賬率都只有1%左右，如人人貸公布的2014年第一季度的壞賬率僅為0.6%，拍拍貸在1.52%，但是實際逾期率要高很多。2013年以前的問題平臺，多以跑路和詐騙居多，2013年主要因資金鏈問題造成的提現(xiàn)困難居多，今年以來，詐騙平臺又卷土重來。

目前，一些P2P平臺采取了諸如手機(jī)綁定、身份驗證、收入證明、視頻面談等手段降低信用風(fēng)險，但更為關(guān)鍵的借款人征信記錄、財務(wù)狀況、借款用途等資料都十分缺乏。有可能出現(xiàn)冒用他人信息、一人注冊多個賬戶騙取借款的情況，并且P2P平臺對借款資金的用途難以實現(xiàn)有效的審核和貸后管理，極易出現(xiàn)借款人將資金挪用于股票、彩票等高風(fēng)險投資項目而無法收回的情況。盡管P2P平臺可以協(xié)助借入者進(jìn)行追討，并公布黑名單，但由于追討成本太高導(dǎo)致難以取得實效。同時，由于各家P2P平臺之間的信息并沒有進(jìn)行共享，極有可能導(dǎo)致同一借款人在多家平臺借款，最終出現(xiàn)無力償還的情況。

3、沉淀資金安全性低，有可能中途被網(wǎng)站等其它人員挪用

P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸在資金流轉(zhuǎn)方面比較突出的特點是借貸資金必須通過網(wǎng)絡(luò)平臺得以周轉(zhuǎn)，而不是從投資人賬戶直接轉(zhuǎn)到借款人賬戶。很多網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過第三方支付的形式完成交付，此時網(wǎng)絡(luò)信貸平臺借貸雙方發(fā)生的是借貸關(guān)系，是套用了第三方支付平臺的擔(dān)保信用額度；還有一些網(wǎng)絡(luò)借貸平臺選擇通過個人賬戶劃轉(zhuǎn)款項，此時網(wǎng)絡(luò)借貸平臺充當(dāng)?shù)氖堑谌�方支付平臺的角色，借貸平臺的賬戶作為出借人和借款人的中間賬戶使得大筆借貸資金可能停留在中間賬戶內(nèi)，這時借貸平臺的經(jīng)營者便控制了沉淀資金的流轉(zhuǎn)，如果其將這些沉淀資金用于較高風(fēng)險的投資活動，因此可能引發(fā)的信用風(fēng)險和操作風(fēng)險是不言而喻的。【2】

（二）借款人的法律風(fēng)險

1、借款人容易涉嫌非法吸收公眾存款罪以及擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪

我國《刑法》第一百七十六條第一款規(guī)定了非法吸收公眾存款罪是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二十八條也明確規(guī)定了量化起訴標(biāo)準(zhǔn)，即個人非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在二十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在一百萬元以上的；個人非法吸收或者變相吸收公眾存款三十戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款一百五十戶以上；個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的。這意味著網(wǎng)絡(luò)借貸應(yīng)當(dāng)受制于法律尺度的限制，不能稍有逾越。但是根據(jù)網(wǎng)絡(luò)公布的借款成功的具體標(biāo)的的情況看，也有個別借款標(biāo)的超過了30 戶，而且有些超過最高投資人數(shù)額的借款標(biāo)的，平臺沒有起到限制作用。

《刑法》第一百七十四條第一款則規(guī)定了擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險公司或者其他金融機(jī)構(gòu)的行為。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的融資行為與金融機(jī)構(gòu)的儲蓄和放貸行為也有類似之處。

2、面臨利率自由化的風(fēng)險

P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過采用優(yōu)先投標(biāo)規(guī)則，以價格優(yōu)先和時間優(yōu)先為原則確定最終的借款利率，是一種完全由借貸雙方自主確定、完全體現(xiàn)市場需求和供求關(guān)系主導(dǎo)下的自由利率。我國《合同法》規(guī)定了自然人之間借貸可以約定利息。【3】最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》也對民間借貸給予最高不超過銀行同類貸款四倍利率的利率保護(hù)。【4】與現(xiàn)有民間借貸的另一大不同是在平臺上借款利率多數(shù)是平臺設(shè)定的，也有一些是借款人設(shè)定的，這在一定層面上刺激了網(wǎng)絡(luò)借貸活躍度，但另一方面使得網(wǎng)絡(luò)借貸出現(xiàn)了相對較高的利息，容易滋生高利轉(zhuǎn)貸的問題。例如，投資人以同期銀行貸款利息套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金，然后以數(shù)倍銀行利息的價格在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺上進(jìn)行轉(zhuǎn)貸，即有可能涉及高利轉(zhuǎn)貸罪。【5】同時，我國利率自由化的問題始終沒有得到立法層面的準(zhǔn)許，因而平臺的自由化利率依然面臨法律風(fēng)險。

另外，有的P2P平臺為了避免有高利貸的嫌疑，平日公開的名義利率普遍會控制在同期銀行基準(zhǔn)利率4倍以內(nèi)。但為了吸引更多的投資人，不少P2P平臺尤其是新成立的平臺都會通過“獎勵”的形式變相地提供額外的利息給投資人。所以，對于P2P平臺的借款人而言，除了要支付臺面上給投資人的利息、平臺中介服務(wù)費(fèi)之外，可能還有其他以咨詢費(fèi)、管理費(fèi)等各種明目收取的費(fèi)用，業(yè)內(nèi)也稱其為綜合利率。

3、借款人的金融隱私權(quán)不易得到有效保護(hù)

P2P網(wǎng)站為借貸雙方提供了發(fā)布借貸信息的平臺。網(wǎng)站或者擔(dān)保機(jī)構(gòu)都會要求借款人提供個人身份、財產(chǎn)信息，一方面為投資人提供選擇借款人的憑據(jù)，另一方面也作為信用評價的依據(jù)。若網(wǎng)站的保密技術(shù)被破解，借款人提供給網(wǎng)站的個人身份、財產(chǎn)信息等個人隱私容易泄露，借款人的隱私權(quán)則無法得到有效的保護(hù)。

三、完善對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法規(guī)制

（一）立法上明確P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的合法地位

目前，對于已經(jīng)迅速發(fā)展的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，我國有地方政府出臺了政策，以示對該新興事物的鼓勵。如廣州市政府為了鼓勵互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，制定了《廣州市支持互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新發(fā)展試行辦法(征求意見稿)》，試行辦法對廣州互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的設(shè)立、租賃辦公用房、業(yè)務(wù)創(chuàng)新、提供融資服務(wù)以及人才引入方面均給予一定的獎勵補(bǔ)貼，出臺扶持政策說明廣州市政府對于互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)的肯定。并沒有專門法律對其進(jìn)行規(guī)制，建議在立法上具體制定可操作的模式，以減少風(fēng)險的發(fā)生。

我國目前并沒有對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進(jìn)行法律上的定位，據(jù)前所述，這樣一個新興事物卻非常容易陷入合法與非法的灰色地帶。

在我國，P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的成立沒有經(jīng)有關(guān)部門的批準(zhǔn)，因此其本身不具有金融機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，但是平臺自身確實負(fù)責(zé)管理融資活動，即放貸和吸儲兩種行為，類似于金融機(jī)構(gòu)的儲蓄借貸業(yè)務(wù)，這種行為是否可以構(gòu)成擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪？我國法律法規(guī)卻沒有明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，有關(guān)金融機(jī)構(gòu)的定義，存在以下兩種說法：一是指從事金融服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)；二是指專門從事貨幣信用活動的中介組織。P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為借貸雙方提供融資服務(wù)，屬于借貸交易的中間服務(wù)者，據(jù)此，其符合第一種關(guān)于金融機(jī)構(gòu)的定義；至于第二種說法，從事貨幣信用活動的中介組織不僅融入資金形成債務(wù)，而且融出資金形成債權(quán)，從中獲利， 【6】而大多數(shù)的 P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺僅僅起到紐帶的作用，與借貸雙方并不形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。所以P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺并不完全符合金融機(jī)構(gòu)的定義。而如果平臺主觀上并沒有侵犯國家金融管理制度的動機(jī)，也沒有非法吸收公眾存的故意，其借款用途是方便了企業(yè)或者個人之間的資金周轉(zhuǎn)，這對于借貸雙方是一種民事上的合議行為，它彌補(bǔ)了金融機(jī)構(gòu)貸款的缺陷，激活了市場經(jīng)濟(jì)，促進(jìn)了國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，應(yīng)當(dāng)賦予其合法的地位。

（二）完善對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管體系

1、明確監(jiān)管的主體

在美國，P2P是被證券交易委員會（SEC）視為一種證券來監(jiān)管的，而借貸的網(wǎng)絡(luò)平臺則被視為是出售 P2P 這種投資理財產(chǎn)品的銷售商，SEC 有權(quán)對其審查，并要求其登記備案。SEC 認(rèn)為 P2P 是證券的理由包括：首先，在網(wǎng)站注冊的投資人是以他們的資金能得到預(yù)期回報為動機(jī)的；其次，網(wǎng)站是向不特定公眾出售貸款；第三，有一部分投資人會認(rèn)為網(wǎng)站上出售的貸款是投資形式的一種；最后，網(wǎng)站沒有設(shè)置其它可降低投資人風(fēng)險的管理制度（即投資人風(fēng)險自擔(dān)）。【7】

我國銀監(jiān)會于 2003 年 3 月 10 成立， 2010 年國務(wù)院頒布《國務(wù)院關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)〔2010〕13 號）明確指出要鼓勵和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入金融服務(wù)領(lǐng)域，允許民間資本興辦金融機(jī)構(gòu)，鼓勵民間資本發(fā)起設(shè)立金融中介服務(wù)機(jī)構(gòu)。隨后，2012 年銀監(jiān)會根據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》等法律法規(guī)和國家政策，制定了《關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入銀行業(yè)的實施意見》，《意見》（十七）指出各銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)要，合理配置信貸資源，創(chuàng)新和靈活運(yùn)用多種金融工具，加大對民間投資的融資支持。《意見》（十八）指出鼓勵銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，積極開展融資模式、服務(wù)手段和產(chǎn)品創(chuàng)新，提供多層次金融服務(wù)。P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，作為專業(yè)的金融信息服務(wù)機(jī)構(gòu)并承擔(dān)著撮合借貸需求的中介職能，雖然平臺本身不攬存，其業(yè)務(wù)的模式已與銀行也極其相似，其區(qū)別在第一章中已有論述。為了促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的合規(guī)經(jīng)營，并避免不規(guī)范的行為發(fā)生，銀監(jiān)會有對其監(jiān)管十分有必要性和合理性。

2014年7月19-20日，由上海金融研究院主辦的"上海新金融年會暨互聯(lián)網(wǎng)金融外灘峰會"在上海召開。銀監(jiān)會副主席閻慶民表示：銀監(jiān)會當(dāng)前正在研究關(guān)于P2P的監(jiān)管規(guī)則，將盡快推出。央行6月份的報告顯示，中國當(dāng)前有600多家P2P公司，交易額達(dá)到500多億。在他看來，對于人人貸這樣的公司，發(fā)展還是比較健康的，今后的發(fā)展最主要的就是不能搞資金池，更不能掛一個擔(dān)保公司，然后變成一種新集體的社會組織。未來人人貸們首先要一一對應(yīng)，其次要實名制。

2、對平臺進(jìn)行分類監(jiān)管

在明確了其合法地位后，就更應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行監(jiān)管以避開風(fēng)險點。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)有的法律法規(guī)的條件下，可以對借貸平臺的業(yè)務(wù)范圍和交易過程進(jìn)行分類監(jiān)管。比如說，對于平臺經(jīng)營的業(yè)務(wù)范圍必須明確或者以核準(zhǔn)的方式進(jìn)行管理，應(yīng)當(dāng)取締那些法律不允許的業(yè)務(wù)；在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺交易的過程中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)充分加強(qiáng)管理網(wǎng)絡(luò)借貸平臺電子支付的流程，可以參考央行對于第三方支付平臺的管理方式；同時，完善網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)測體系，監(jiān)測內(nèi)容應(yīng)該包括借款用途、借款利率、貸款期限、分筆情況、償還情況等，同時要求網(wǎng)站定時向相關(guān)部門報送數(shù)據(jù)報表；或者參照我國政府對于小額貸款公司的監(jiān)管方式，將監(jiān)管權(quán)下放到地方政府，由地方金融監(jiān)管部門對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺實施監(jiān)管等等。【8】當(dāng)然，對于民間借貸平臺的引導(dǎo)和規(guī)范也很重要。監(jiān)管部門應(yīng)該運(yùn)用開放性的思維來引導(dǎo)民間金融活動，在充分保障其靈活性的前提下，可以通過相關(guān)法律來使民間網(wǎng)絡(luò)借貸契約化，同時，也可以鼓勵民間借貸組織自發(fā)形成民營金融聯(lián)盟等。2011 年 10 月 17 日，中國小額信貸服務(wù)中介機(jī)構(gòu)聯(lián)席會正式成立，該聯(lián)席會由小額信貸服務(wù)中介行業(yè)的三家領(lǐng)先企業(yè)宜信、人人貸、貸幫聯(lián)合北京大學(xué)立法學(xué)研究中心、北京大學(xué)金融信息化研究中心共同發(fā)起；同時，三家平臺機(jī)構(gòu)共同發(fā)布了《小額信貸服務(wù)中介機(jī)構(gòu)行業(yè)自律公約》（以下簡稱《公約》）。【9】聯(lián)席會的成立及《公約》的發(fā)布加強(qiáng)了借貸網(wǎng)絡(luò)平臺機(jī)構(gòu)之間十分有效的交流與聯(lián)系，促進(jìn)了該行業(yè)自律、共享平臺的構(gòu)建，對行業(yè)和企業(yè)的發(fā)展起到了關(guān)鍵性的作用。當(dāng)然，在做好引導(dǎo)行業(yè)自律組織形成的同時，也要做好組織的管理工作，建立信息登記制度、學(xué)術(shù)研究平臺、行業(yè)規(guī)范等等，科學(xué)引領(lǐng)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺這一新興金融事物的發(fā)展。

3、要求銀行準(zhǔn)予網(wǎng)絡(luò)借貸平臺開設(shè)第三方保管賬戶

《商業(yè)銀行客戶資金托管業(yè)務(wù)指引》規(guī)定商業(yè)銀行可以開展客戶資金托管業(yè)務(wù)。【10】可以采取目前較為成熟的銀行第三方托管賬戶，而不是第三方支付平臺賬戶。由于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的交易對象是資金，因此由銀行作為第三方保管賬戶較為合適，即“平臺管撮合，銀行管資金”。經(jīng)過托管銀行這樣一個程序，可以對存放在本賬戶內(nèi)的投資金使用情況進(jìn)行監(jiān)督，增強(qiáng)銀監(jiān)會對網(wǎng)貸資金量的掌控度，既可以減少網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的非法攬存風(fēng)險和挪用資金風(fēng)險，也可以將平臺系統(tǒng)風(fēng)險與銀行隔開，還可以使洗錢，轉(zhuǎn)貸等問題得到控制。

（三）建立健全信息披露制度

要想讓網(wǎng)絡(luò)互助融資真正的發(fā)揮調(diào)節(jié)私人資金余缺，填補(bǔ)民間借貸缺口的作用，最重要的就是探索出適合網(wǎng)絡(luò)融資的風(fēng)險控制策略，從而讓這種網(wǎng)絡(luò)時代的民間借貸市場健康發(fā)展。

1、允許網(wǎng)絡(luò)借貸平臺合理查詢和披露個人征信系統(tǒng)信息

中國人民銀行目前已經(jīng)建立個人征信工作【11】，這對于信貸征信體系建設(shè)很有好處。但是從目前開放查詢的主體還是限于本人和商業(yè)銀行。且征信機(jī)構(gòu)市場準(zhǔn)入有門檻，央行個人征信系統(tǒng)開放的對象還是以金融業(yè)為主，這樣網(wǎng)絡(luò)借貸平臺就被征信系統(tǒng)拒之門外。但在央行的個人征信系統(tǒng)查詢提供了委托查詢業(yè)務(wù)，即本人可以委托他人查詢本人的征信情況，為網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一解燃眉之急，但是目前還并未開放電話及互聯(lián)網(wǎng)查詢業(yè)務(wù)，查詢?nèi)诉�需到中國人民銀行各地分支行、征信分中心查詢。《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》（中國人民銀行令〔2005〕第 3 號）第二條規(guī)定：商業(yè)銀行不得向未經(jīng)信貸征信主管部門批準(zhǔn)建立或變相建立的個人信用數(shù)據(jù)庫提供個人信用信息。這無疑給網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的大規(guī)模查詢設(shè)置了難度。此外，即便網(wǎng)絡(luò)借貸平臺查詢到了借款人的信用情況，是否可以在平臺上公布，怎么公布還有問題。如果不能公布，僅停留于平臺和本人知曉的范疇，對于借款人來說還是無法解決信息不對稱的問題。因此，基于目前網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的金融信息服務(wù)的市場主體地位，建議央行向網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供查詢之便利。

2、由央行制定網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的征信標(biāo)準(zhǔn)

網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自身建立了平臺信用評價標(biāo)準(zhǔn)，但是各

網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的標(biāo)準(zhǔn)不一。以“拍拍貸”為例，目前認(rèn)證等級的等級由高到低分為：A、B、C、D、E、HR，分別代表了不同的分?jǐn)?shù)區(qū)間。（見圖 3-1）

但是這些分?jǐn)?shù)的取得，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺僅說明了是由認(rèn)證分?jǐn)?shù)轉(zhuǎn)化而來，并沒有做出更多的解釋。也沒有相關(guān)的征信行業(yè)參考標(biāo)準(zhǔn)予以參考，也就是說這是脫離于征信體系之外的自行設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)，缺少規(guī)范性。從目前情況看，央行的個人征信業(yè)務(wù)的采集機(jī)構(gòu)是提供信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。（主要是商業(yè)銀行、農(nóng)村信用社、小額貸款公司等專業(yè)化的提供信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)）和其他機(jī)構(gòu)（包括個人住房公積金中心、個人養(yǎng)老保險金等機(jī)構(gòu)）。所謂個人信息也是個人在上述機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時留存下來的相關(guān)信息，上述機(jī)構(gòu)唯獨(dú)缺失了金融信息服務(wù)業(yè)這一塊。

在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺上，資金交易頻繁，一個借款標(biāo)的雖然只有一個借款人，但投資人可多達(dá)50個。以拍拍貸為例，注冊用戶多達(dá)100 萬，平臺作為一個資金交易的集中場所，通過交易遺留下的個人信息較多，使其本身就具備了征信條件。建議采用標(biāo)準(zhǔn)化的認(rèn)定規(guī)則明確授權(quán)金融信息服務(wù)業(yè)等專業(yè)金融信息服務(wù)機(jī)構(gòu)采集個人信息的資格。建議由央行參照《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》制定《金融信息服務(wù)業(yè)信息采集標(biāo)準(zhǔn)》并授權(quán)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為信息采集主體之一，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的信用評價標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)過統(tǒng)一行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，不僅可以杜絕P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺五花八門的信用評價標(biāo)準(zhǔn)，也可以豐富個人征信平臺指征的多樣性，提高準(zhǔn)確性。【12】

3、加強(qiáng)借款人信息的自我披露

目前信息自我披露運(yùn)用最多的是上市公司，《證券法》第 63 條規(guī)定：發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。同時《證券法》也規(guī)定了披露不實的嚴(yán)重責(zé)任。這些措施保障了證券市場的公開制度，使得上市公司必須照章辦事，從而使證券市場成為交易量最大的市場之一。而反觀網(wǎng)絡(luò)借貸平臺則并沒有相關(guān)規(guī)定。P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的迅速發(fā)展得益于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的運(yùn)用，使借貸雙方不局限于時空的限制，但也正因為是網(wǎng)絡(luò)的交易同時也造成了信息的不對稱。因此，要解決信息不對稱的問題，唯一行之有效的辦法就是將強(qiáng)信息的披露力度，尤其是借款人的自我披露力度，做到信息的權(quán)威、徹底、全面披露。

4、加強(qiáng)投資人信息的披露

以拍拍貸為例，平臺對投資人也進(jìn)行了信用評分。主要是表明投資人的投資經(jīng)驗、投資歷史和投資判斷力的途徑。其信用評分主要由固定分值和變量分值兩項組成。固定分值只要是通過身份認(rèn)證、視頻認(rèn)證、學(xué)歷認(rèn)證、手機(jī)實名認(rèn)證和通過學(xué)習(xí)測試項目組成，這些認(rèn)證分值為固定分值，經(jīng)過一次認(rèn)證便分值固定，不在增減；變量分值認(rèn)證主要由投標(biāo)成功次數(shù)、收到本息和收到完整本息的次數(shù)、逾期標(biāo)的次數(shù)項目組成，這些認(rèn)證分值為變量值，投標(biāo)次數(shù)和收到本息次數(shù)累計遞增信用評分，逾期標(biāo)的次數(shù)為遞減扣除信用評分。這些對出借人的信用評分認(rèn)證具有一定的參考價值，給予其他投資者也有借鑒意義。但是目前平臺上披露的信息只是登記信息、分值和次數(shù)，最重要的是沒有對其壞賬情況和盈虧情況未作披露，造成披露不全，容易對新的投資者的投標(biāo)決定產(chǎn)生誤導(dǎo)。 【13】

注釋
【1】《金融機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》第二條第二款：對未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立金融機(jī)構(gòu)或經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的，各金融機(jī)構(gòu)一律不得為其提供開戶、信貸、結(jié)算及現(xiàn)金等服務(wù)。
【2】 《論我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律規(guī)制》，郭姍姍，華東政法大學(xué)2013年碩士論文，第20頁。
【3】《合同法》第二百一十一條：自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。
【4】最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條規(guī)定：民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。
【5】參見《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二十六條 [高利轉(zhuǎn)貸案(刑法第一百七十五條)]以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴: (一)高利轉(zhuǎn)貸，違法所得數(shù)額在十萬元以上的; (二)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過行政處罰二次以上，又高利轉(zhuǎn)貸的。

【6】殷孟波、曹廷貴著：《貨幣金融學(xué)》，西南財經(jīng)大學(xué)出版社 2000 年版，第 55 頁。
【7】 Erick Schonfeld：SEC Outlines Its Reasoning For Shutting Down P2P Lender Prosper.Fortune，June，2010。
【8】王艷、陳小輝、刑增藝：《網(wǎng)絡(luò)借貸中的監(jiān)管空白及完善》，載《當(dāng)代經(jīng)濟(jì)》，2009 年 12 月（下）。
【9】宜信網(wǎng)站：http://www.creditease.cn/index.html，于2014年 7月12日訪問。
【10】參見《商業(yè)銀行客戶資金托管業(yè)務(wù)指引》第三條：本指引所稱客戶資金托管業(yè)務(wù)，是指商業(yè)銀行作為托管人接受客戶(以下統(tǒng)稱“委托人”)的委托，按照法律法規(guī)規(guī)定和合同約定，履行安全保管客戶資金、辦理資金清算、監(jiān)督資金使用情況、披露資金保管及使用信息等職責(zé)，為客戶保障資金專款專用、提高效率、防范風(fēng)險、提升信用的資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)。
【11】《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》（中國人民銀行令〔2005〕第 3 號）第二條：中國人民銀行負(fù)責(zé)組織商業(yè)銀行建立個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫（以下簡稱個人信用數(shù)據(jù)庫），并負(fù)責(zé)設(shè)立征信服務(wù)中心，承擔(dān)個人信用數(shù)據(jù)庫的日常運(yùn)行和管理。
【12】 《P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律問題初探----“以拍拍貸”為視角》，孫怡俊，2013年上海交通大學(xué)碩士論文，第22頁。
【13】 《P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律問題初探----“以拍拍貸”為視角》，孫怡俊，2013年上海交通大學(xué)碩士論文，第24頁。

（作者單位：雷膦綺，四川省成都市錦江區(qū)人民法院）